公司觀察

董事改選必須符合《公司法》等要求，不能由上市公司自創(chuàng)新玩法。

7月2日，深交所對康達爾下發(fā)關注函，要求公司就董事改選中的問題作出說明。

康達爾《公司章程》第96條規(guī)定，“為保持公司重大經(jīng)營政策的連續(xù)性，董事會換屆時所更換、增加的董事數(shù)額總計不得超過上屆董事會董事名額的三分之一”;基于此，本次董事?lián)Q屆選舉包括留任選舉和新選。

深交所要求康達爾說明此舉是否違反《公司法》?！豆痉ā返?5條規(guī)定，“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年;董事任期屆滿，連選可以連任。” 筆者認為，董事改選必須符合《公司法》等要求，不能由上市公司自創(chuàng)新玩法。

簡單來說，董事要連任，參與選舉是必經(jīng)之路。第45條隱含之意是，董事選舉必須通盤作為一個議案來投票。將董事選舉拆分成留任董事選舉與新選董事選舉兩部分，兩個議案單獨適用累積投票制，留任董事鐵定留任。如此一來，董事選舉就可能由某個大股東說了算，累積投票制失去意義。

事實上，康達爾兩個大股東一直在爭奪控制權。由于“在野”大股東京基集團及其一致行動人在收購觸及舉牌線時沒有及時履行信披義務，康達爾請求法院裁定其不得行使表決權、不過法院沒有對此作出裁定。另外，京基集團用房產(chǎn)作擔保向法院申請行為保全，法院裁定康達爾在本次股東大會上不得剝奪京基集團表決權。京基集團利用這些表決權，終于在本次股東大會上推選出自己的一名董事和一名獨立董事。

但深交所發(fā)現(xiàn)，京基集團選出的董事并未出現(xiàn)在應出席董事會的名單中，深交所要求康達爾說明，公司是否執(zhí)行法院的裁決，并認可京基集團當選董事的任職資格?？颠_爾認為，法院上述裁定只是保全裁定，并非對案件作出的實體判決;目前京基集團涉嫌違法違規(guī)的事項由監(jiān)管部門在核查，未來可能認定京基集團所持股份全部或部分不得行使表決權，與法院的裁定可能存在不一致的情形。

申請人申請保全也可能有錯誤情況，法院責令申請人提供擔保，目的就在于一旦申請保全錯誤，就用擔保來賠償被申請人的損失。京基集團作為收購存在瑕疵股東，是否擁有表決權，法院的上述保全裁定，或對此仍沒有肯定答案。目前法律法規(guī)對此也比較模糊，這是引發(fā)大股東之間內斗的根本原因。

《證券法》第213條規(guī)定，收購人未履行上市公司收購的公告的，責令改正。但在上市公司控制權大戰(zhàn)中，蒙面收購后再補充披露、并交齊行政罰款，是否就屬“改正行為”尚無定論。在這些事宜明朗之前，康達爾的董事改選還是應該符合《公司法》等要求，不能自創(chuàng)新玩法。

關鍵詞： 康達爾 董事