近期，最高人民法院公布了《關于審理為他人提供擔保糾紛案件適用法律問題的解釋(征求意見稿)》，明確違規(guī)擔保原則上對公司無效。中證中小投資者服務中心表示，相信該司法解釋正式公布后，將有效解決上市公司違規(guī)擔保的頑疾。接受證券時報記者采訪的法律人士表示，文件中越權擔保合同對公司的效力判定標準將對上市公司產(chǎn)生較大影響。

違規(guī)擔保是

資本市場監(jiān)管“頑疾”

上市公司違規(guī)擔保是指上市公司違反《公司法》或公司章程等規(guī)定對外提供擔保的行為。

雖然涉及嚴重損害上市公司及廣大中小股東的合法權益，但由于違規(guī)擔保行為發(fā)生時的隱蔽性、披露的滯后性以及司法判例確認違規(guī)擔保有效所帶來的示范效應，使得上市公司違規(guī)擔保時有發(fā)生，屢禁不止。

違規(guī)擔保影響廣泛的案例中，“新都退”當屬一例。新都酒店此前因違規(guī)為關聯(lián)方提供擔保等事項，公司2013年、2014年連續(xù)兩個會計年度的財務會計報告被出具無法表示意見的審計報告，自2015年5月21日起被暫停上市，并更名為“*ST新都”，此后又更名為“新都退”。市場認為，違規(guī)擔保是該公司最終走向退市的最大導火索，但受牽連的是幾萬名投資者。

記者不完全統(tǒng)計，下半年以來已有*ST天馬、金一文化、冠福股份等多公司公告存在違規(guī)擔保的情形。

投服中心呼吁

杜絕違規(guī)擔保

投服中心表示，從實踐來看，近年來針對商業(yè)銀行貸款的違規(guī)擔保已逐漸減少，大多轉向了小額貸款公司等非銀行金融機構，甚至是民間借貸，擔保主體逐漸由上市公司下沉到上市公司的控股子公司。

“這更加重了違規(guī)擔保的便利性和隱蔽性。”上述人士指出，違規(guī)擔保中債務人一旦未能正常履約，經(jīng)司法判決后，債務人仍不能清償債務的，作為擔保方的上市公司即可能要履行擔保責任，其優(yōu)質資產(chǎn)及主要賬戶往往會被查封或者凍結。違規(guī)擔保信息被迫披露時，對上市公司及廣大中小股東權益的損害已經(jīng)形成，即使上市公司向有關責任主體追償，其結果也難以預料。

最高人民法院近期就關于審理為他人提供擔保糾紛案件適用法律問題的司法解釋，基本明確違規(guī)擔保原則上對公司無效。投服中心表示，相信該司法解釋正式公布后，將有效解決上市公司違規(guī)擔保的頑疾。

北京德恒(深圳)律師事務所陳旭光律師表示，從征求意見稿來看，文件中越權擔保合同對公司的效力判定標準將對上市公司產(chǎn)生較大影響。

投服中心呼吁上市公司，尤其是上市公司的控股股東、實際控制人關注立法方向，從現(xiàn)在起開始徹底杜絕違規(guī)擔保行為并及時糾正已發(fā)生的違規(guī)擔保，保護廣大中小股東合法權益。

投資者可從兩方面

防范違規(guī)擔保

根據(jù)規(guī)定，上市公司董事會或股東大會審議批準的對外擔保，必須在指定信息披露報刊上及時披露，披露的內容包括董事會或股東大會決議、截止信息披露日上市公司及其控股子公司對外擔?？傤~、上市公司對控股子公司提供擔保的總額。

投服中心建議投資者可重點關注兩方面對外擔保信息披露，一是上市公司提供對外擔保時是否履行了相應的審議程序，二是上市公司是否及時披露對外擔保信息。

上市公司對外提供擔保，是影響公司經(jīng)營的重大事項，應當充分考慮其風險，按照公司章程由公司決策機構，包括董事會、股東大會做出決議。同時，廣大中小投資者應密切關注公司公告，一旦發(fā)現(xiàn)上市公司的違法違規(guī)擔保行為給投資者造成損失，投資者應果斷拿起法律武器，對相關責任主體、責任人提起索賠訴訟。

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